[转帖]从法制走向共和

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作者: 和合 (推荐: 一读者) 万维读者网 2004年01月28日 http://www.clibrary.com

1215年，英国的贵族和国王签署了《自由大宪章》。其后的年代中，国王多次企图违反这个他自己签订的契约，和贵族们发生了强烈的冲突。贵族们在内战中，把国王打败，又强迫国王重新遵守自己的契约。

英国的这段历史，开创了人类历史上的一个新的社会制度-----法制社会。

法制社会的二个基本原则是：

一。法律最高原则

在法制社会里，法律是最高原则。任何权力和权利都是受到法律的制约。同时，任何合法的权力和权利又都受到法律的保护。

二。公平契约原则

法律来源于双方(或者多方)之间的公平契约。法律之所以具有权威，是因为它首先是得到被制约者的同意。

尽管英国的历史尽人皆知，法制的这二个原则也似乎是人人都知道那么一点。但是，对这段历史和法制思想的理解，却并非那么明确。

英国这段历史的独特之处在于，当贵族们一次又一次地战胜国王的时候，他们不是推翻旧的王权，然后建立一个新的王权，而是一次又一次地强迫王权接受法律的制约。这个法律，则是王权和民权双方已定的契约。

假设英国的贵族们不是去用法制来约束王权，而是用新的王权取代旧的王权，那么，英国的历史，就会是中国封建社会改朝换代历史的重演。那么，法制社会也就不可能得到建立。

中国近代史中，无论是洪秀全，袁世凯，还是毛泽东，其发动的革命运动都落入了这个权力更替的历史怪圈。这就是中国历史上所有革命都没有能建立法制社会的原因之一。

这就是所谓的"种瓜得瓜，种豆得豆"。你去争取权力，就只能得到权力。你要想得到法制社会，就必须以建立法制为目的，而不是以权力更替为目的。

英国《自由大宪章》的最具有深远意义的成果之一就是法律最高原则。这事实上就是把我们通常所说的法治发展到最高权力之上。中外的历史上，都不曾缺少过法治。例如，中国秦朝的法律就相当严格。秦国在法治的基础上，成为一个强大的国家，并最终统一了中国。然而，这些法律是"刑不上大夫"的。它的最高原则不是法律，而是秦始皇的个人意志。所以秦国归根结底不是一个法制社会。

在法制社会中，最高权力必须接受法律的约束。这句话说起来容易做起来难。关键的问题是，如果最高权力不接受法律的约束，人民怎么办？

很多人迷信民主，他们认为，只有让大多数人来决定最高权力的任命，只有由大多数人确定的法律，才能形成对最高权力的制约。然而，他们忽略了一个问题，那就是，当最高权力，和法律都是由多数人控制的利益集团来确定时，你无法避免这个社会将形成多数人的暴政。而这个多数集团也是完全可以把自身的意志，凌架于法律之上。因为法律，就是多数人来控制的。这和以前的国王用他的个人意志来确定法律，是完全一样的。在这种情况下，原来的老问题就又回来了，面临着一个和国王一样强大的多数暴政，占少数比例的人民，应该怎么办？

英国的历史给我们这样一个答案，如果最高权力不接受法律制约，那么，人民就有权利起来造反，强迫最高权力接受法律制约。应该说，这种对最高权力造反的压力，在任何时候都是存在的。而现代社会更注重的是采取分权的方法，来实现对最高权力的制约的。

然而，无论是造反，还是分权，稍微不留神，它们就会把人们引入另外一个怪圈，那就是认为，权力制衡靠得是不同"权力"之间的斗争。造成这个怪圈的原因是，他们没有理解到法制社会的另外一个原则----公平契约原则。

法制社会的第二个原则是公平契约原理。

法律来源于双方(或者多方)之间的公平契约。法律之所以具有权威，是因为它首先是得到被制约者双方的同意。它不是靠各种力量和各个权力之间的斗争来实现制衡的，而是靠每一方都必须对其他方的尊重，来实现制衡的。

契约往往是一种利益交换，或者妥协的结果。但是，其结果却是双方共同同意的明确条文。因此，契约本身就代表着公平。

在契约的原则中，双方是各自独立的，互相尊重的。因此，它本身就体现了尊重个体的权利和自由。所谓自由，就是指个体行为的独立性。

契约之下的利益交换，不是一方用强力剥夺对方，而是真正的和平与共和。契约是双方共同遵守的。是同时约束双方的。

普通的契约具有法律的效应。这一点，人们很容易理解。难以理解的是，被称为社会契约的法律是应该怎么达成？因为，你根本就不可能实现每一个人都事先签署一个契约。

解决这一问题的关键点在于能够理解到，这个社会契约，是二"方"(或者说，利益相关的所有各"方")的契约，而不是双方每一个单个人的契约。

从具体的社会群体中抽象出来的二"方"(或者多"方")，其中的每一"方"，都是包含了其中的全体个人，但是，表现为一个整体的单元。契约则是利益冲突或利益相关的二 "方"(或利益相关的所有各"方")，以对等的地位，经过公平地协商，妥协，和充份的利益交换，达成的双"方"(或多方)共同同意的条约。当把这个契约过程应用于公众社会时，就成为了公众社会的法律。一旦契约建立，无论以后各方的人数比例是否变化，或者其中的个体是否已经置换或者更新换代，契约却是不变的。因为契约是以这一"方"的名义来定立的。而不是以某个人的名义来定立的。而社会的法制体系，则是经过一次又一次地契约，积累而成。

讨论到这里，我惊奇地发现，以社会契约机制订立的法律，原来是共和的。我惊奇地发现，法制制度原来就是共和制度。共和原来是和民主一样，也是有明确简单的操作手段的。如果说民主机制是以多数决定作为判断机制，那么，共和就是以利益相关的各"方"建立共同同意的契约，作为判断机制。

共和机制下的立法过程，则是"寻找和建立公平契约"的过程。

立法的目的是为了建立双方都能接受的契约，而不是迫使少数人的集团接受多数人集团的意志。

作为每一个群体的谈判代表，应该由本群体内部的契约来确定。可以是考试，推举，选举，根据资历，出钱请代理，或者几种过程的综合。尽管民主选举制度是目前最为流行的方法，但是，美国事实上，主要靠花钱请来的专业人士，作为说客(Lobbyist) 通过"第三院"(Lobby)，来实现本集团利益在立法院中的代表的。

议会的作用也不是以多数人强迫少数人接受自己的意志。立法者不能是任何一个利益集团的代表。共和机制要求每一位立法者，议员，必须是处於超然于任何利益集团的中性判断者。立法过程则是通过组织和听取利益相关群体各"方"的利益要求，进行公平协商，寻找和选择最为公平的契约。许多人仅仅看到了议会的投票表决过程。其实，议会最主要的功能不是投票表决，而是通过讨论，寻找最为公平的解决方案。如果万不得已非要表决，也只能是在几个都符合公平条件的方案中，选择一个最佳方案。

由共和的机制可以看出，总统应该是由整个国家选择出来作为对外国进行交涉的代表。当然，对外的交易必然要影响到国内。在这种情况，需要修改国内的法律，或者契约时，总统就作为利益相关的一"方"，和国内其他的利益相关"方"，进行协调，当找到可以共同同意的条约时，定为新的法律。

在这种立法机制下，总统不是借助自己背后强大的势力，或者占大多数比例的众多的支持者，来压迫对手接受自己的意志成为法律。而是，他只有找到能够使各个利益群体共同接受的公平契约时，才可能实现立法。因此，在这种机制下，尽管总统可以是由多数人的群体选举而出，但是，只有最聪明，最有智慧的人，才可能胜任总统。

因为，在共和的机制下，寻找能够使各个利益群体共同接受的公平契约的能力，成为考察总统候选人的标准。

只有在共和与法制的机制下，民主才不会变成多数暴政。

共和制度并不反对人民给政府制造压力。但是，它既反对用独裁的力量来镇压人民，也反对由多数人的意志强迫少数人的意志。共和制度解决问题的机制，既不是由最高统治者自己说了算，也不是由多数人说了算。共和制度要求的解决方式是，冲突的双 "方"互相尊重对"方"，找到能够让双"方"共同接受的契约，来和平解决矛盾。

有人说，"民主国家之间很少发生战争"，因为民主机制能够防止战争。其实，这是看花了眼。希特勒是由民主上台，并且有大多数德国人的支持，但是，他却发动了历史上最残酷的战争。南斯拉夫也是在民主的机制下，发生了战争，发生了分裂，也发生了种族之间的互相屠杀。

事实说明，真正防止战争发生的，不是民主机制，而是共和机制。例如，当中美之间发生利益冲突时，根据共和机制，不是靠哪一"方"的人多说了算，也不是靠谁的战争机器更强大谁就说了算，而是要在双"方"之间，找到最为公平的契约，这才是和平的根本原理。

用契约机制立法的例子：

例一，

反托拉斯法的建立，就是建立在大企业，中企业，小企业，和消费者多"方"之间的，以共和为原则的契约机制之下的。假如是以少数服从多数为机制的民主方法，那么，就会象共产主义制度的历史中那样，形成无产阶级专政。

事实上，一旦共和的契约机制成为一种社会的法律制度，那么，无论是经济上，还是政治上，都不可能产生独裁和垄断。

例二，

相比之下，台湾的用公投立法，就是一种以多数压制少数的立法机制。显然，这是不符合共和原则的。

例三，

中国社会当前的主要利益冲突之一，就是农村和城市之间的利益冲突。如果按照民主制度的多数决定论，那么，必然造成农民强制城市居民的状态。这种趋於平均主义的机制，几乎必然地对以城市富族为代表的新兴的民族工业，造成冲击。从南美诸国，印度尼西亚，等国家的现实，就可以看到这一点。

但是，如果用公平契约为机制的法制原则，结果则是在农村和城市二"方"之间，寻找最为公平的解决利益冲突的契约。农村和城市这二"方"，地位是对等的。是过滤掉人数因素的二"方"。只有用这种机制，才能"寻找"到能让双方都能接受的公平法律。

例四，

对于中国目前面临的拆迁问题，就应该是由普通居民，城管局，房产局，房产商，被拆迁户，建筑承包商等几"方"，进行公平协商，形成共同同意的契约，然后，再进行拆迁。就不会形成如此的矛盾冲突。

根据新闻介绍，我个人分析，主要问题出在房产商对于被拆旧房的定价错误。在美国，同样面积的旧房和新房价格相差不大。房价主要是由地理位置决定。而不是由新旧程度决定。比如我自己的房子，已经是七十年的历史。但是，本地区相同面积的新房几乎是同一个价钱。而在国内的拆迁过程中，房产商付给被拆迁户的旧房价格，却是按照几年前，旧房的建筑成本价格给的。这根本就不是房价的定义。

假如有关拆迁的法律，是根据契约机制建立，那么，这些问题本来就会自然而然地被提出来。法律也会是公平的。而现在的拆迁法律，却是不公平的。我建议，中国政府应该订立新法，要求所有的房产商，对以前的被拆迁房产给予重新定价。然后，给已经拆迁的住户给予补偿。

例五，

我一直认为，儿童教育问题和社会管理问题的机制是非常类似的。

在美国，无论是老师还是家长，在和孩子订立奖惩制度时，都是事先把道理向孩子讲清楚，并且征得孩子的同意。然后，再在行动中严厉实行。

其中，把奖惩制度首先征得孩子的同意，就是一个契约的机制。

而在中国，通常是根据师道尊严，和家长制，强行要求孩子听从命令。因此，常常引起逆反心理。

二种教育方法的主要差别，就在于，中国的方法，少了一个契约机制。另外，中国的家长常常过于庇护孩子。明明订立了规章，也不严格执行。或者是，父亲严，母亲庇。造成法治无法严格的后果。

例六，

让我们来看看一些相反的例子。毛泽东时代不民主吗？恰恰不是，毛泽东曾经赢得绝大多数的人民的支持。他造成的灾难，不是因为不民主，而是因为他没有遵循契约精神，或者说，共和精神。

现在的委内瑞拉不民主吗？恰恰是民主的。在这个国家，穷人是占绝大多数的。而企业主们却是占少数的。民主的委内瑞拉人民，把私人拥有的石油企业，强行收归国有，然后用军队进行生产。不管企业主是否同意。造成了整个国家的经济灾难。这是为什么？因为他们只懂民主，而不懂共和的契约精神。

希特勒不民主吗？恰恰是民主的。希特勒既是民主选举上台的，其统治也是得到绝大多数德国人的民主支持的。但是，他的暴政却屠杀了人口占少数的犹太人。这是为什么？因为，他们只用民主的机制，而不用共和的契约机制。

有的人可能会说，希特勒时代，没有人权。但是，他们忘记了，所谓人权，其实不过是宪法或者法律的一部分。而如果你迷信民主，那么，占人口绝大多数的群体，是可以为所欲为地修改这些法律的。民主后的南斯拉夫就是最好的例子。你能说他们没有民主吗？恰恰相反。正是因为他们最充分地使用了民主，才造成了民主的灾难。他们的错误在哪里？在於他们没有把法制机制或者说共和机制，放在在最高原则。

例七，

为什么美国和西欧的民主制度就能够成功呢？因为美国和西欧的实质机制是共和机制，而不是民主机制。有些人的眼睛仅仅盯在了议会的投票过程，而根本地忽略了议会的讨论过程中，讨价还价的利益交换，和对正确和错误的判断过程，才是真正寻找公平契约的实质机制。英国就是共和制度的典范。英国的历史告诉我们，真正的共和不是用多数人征服少数人。而是寻找双方能够共同接受的契约。

比较一下不同的欧洲，也可以看出，共和机制占主导的国家更加进步一些。而革命，和民主机制越多的国家，就越相对落后一些。

民主人士发生这种判断错误的原因是，他们的观察不够仔细。让我再一次引用本人以前的一篇短文，来说明这个问题：

民运人士对民主的误解

在民主政治的试验课课堂中，坐满了民运人士。每个人的课桌上放着一只盛有淡黄色液体的烧杯。

山姆老师走进课堂，向大家问好后开始讲课："同学们，学习民主政治不仅要求观察仔细，而且要求勇敢尝试。"

他伸出右手，张开五指，从母指到小指依次讲解道："这五指，分别代表了自由、民主、法制、私有制、和人权。"

"你们桌上的烧杯和我桌上的烧杯一样，里面的黄色液体都是人尿。现在，我要求你们跟着我做。"他边说边把食指浸入淡黄色液体里面。

课堂中的民运人士纷纷都把食指插入烧杯中的淡黄色液体里面。

山姆老师抽回手来，立即把指头含到嘴里。

台下的民运人士学生们立即勇敢地把浸过尿液的食指含进嘴里。

山姆老师把同学们看了一边，评论道："你们的确是很勇敢。但是，你们都没有注意到，我浸入尿里面的是食指，而含进嘴里的却是中指。"

例八，

对於中国的政治改革，只要做到如下三点，就可以保证政治的稳定：

1。坚持法治。建立法制社会。

2。法律既不是最高统治者的个人意志，也不是多数人的意志，而是能够让利益相关的各"方"都能够共同接受的契约。

3。制订法律的人不是最高统治者，也不是占人口比例的大多数的利益集团的代表。制订法律者必须是超然于利益团体之外的人。制订宪法者也同样必须是超然于各个利益集团。宪法既不是由最高统治者制订，也不是由大多数人来制订。而必须由利益超然者来制订。这一点，也可以从卢梭的《社会契约论》中可以看出：

"宪法草起人在所有方面都是国家中非凡的人物，如果因为他的才华他本应是如此，那么他的职能使他同样应是如此。这种职能既不是行政的，也不是主权的。它建立了共和国， 但又不在共和国的任何机构之内。它的职能是独立而超然的， 和人类世界无甚瓜葛；因为，如果治人者不应该制订法律， 反之制订法律者也不应该治人；

否则，他的法律就会为他的私人情感所控制，往往只是要维护他的不公，他的个人目的也就不可避免的沾污了他的工作的圣洁性。

当莱科古斯为他的国家制宪时，他得先让出了王位。大部分的希腊城邦习惯上请外国人为他们制宪。。。。" (引自《社会契约论》第二卷第七章)

总结：

我认为，大陆为什么迟迟不能进行政治改革，是因为对民主这个怪物的恐惧。我们都知道，毛泽东领导的共产革命，就是以民主的名义进行的。占人口绝大多数的贫农和无产阶级，用民主的机制，把地主和资本家打翻在地，建立了无产阶级专政。也造成了巨大的社会灾难。尽管他建立的国家名称是共和国，但是，他实行的实质却是用多数人强暴少数人的民主制。历史的教训告诉我们，民主这个怪物，其危害不得不防。但是，如果我们不是去推动以少数服从多数为机制的民主制，而是去推动以契约机制为主导的共和制，我相信大陆政府必将会乐意实现政府和人民的共和的。

台湾尽管已经实现了民主化，但是，岛内的政治斗争如此激烈，群体之间的矛盾如此激化，也足以说明民主机制的缺陷。

我诚心希望，大陆和台湾的政治都能避免社会群体之间的激烈斗争，而采用共同契约的机制实现共和。也诚心希望，台海二岸之间也能够走向共和。

作者赐稿

richard

有见解！

红蜻蜓

望祖国统一！